В последнее время участились случаи корректировки таможенными органами таможенной стоимости ввезенных товаров на сумму роялти, которые общество уплачивает иностранному правообладателю за товарный знак, имеющийся на товарах (или наносимый на товары впоследствии). Это, в свою очередь, приводит к доначислению таможенных платежей, в т.ч. «ввозного» НДС, а также к привлечению к административной ответственности.
Данные риски основаны на наличии положений, предусмотренных в пп. 7 п. 1 ст. 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза. В соответствии с данным пунктом, при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.
Именно поэтому в последнее время многие компании сталкиваются с фактом корректировки таможенниками таможенной стоимости. Судебная практика содержит массу примеров по данной ситуации. При этом в большинстве случае решения выносятся в пользу таможенных органов.
Согласно сложившейся судебной практике на уровне Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности должны учитываться при определении таможенной стоимости (Определения Верховного Суда РФ от 17.02.2021 № 310-ЭС20-23536 по делу № А23-7331/2019, от 19.06.2017 № 305-КГ17-2951 по делу № А40-228733/15, от 21.03.2016 г. № 307-КГ15-14266 по делу № А56-53020/2014, Верховного Суда РФ от 12.03.2015 г. по делу № 307-КГ14-427, А56-31657/2013, Верховного Суда РФ № 305-КГ14-78 по делу № А40-17523/2013-147-164, определение Верховного Суда РФ от 21.03.2016 г. № 307-КГ15-14266 по делу № А56-53020/2014, ВАС РФ от 08.11.2013 г. № ВАС-15095/13 по делу № А17-5240/2012, ВАС РФ от 07.03.2013 г. № ВАС-2316/13 по делу № А40-139377/10-148-926).
Таким образом, если российский импортер ввозит товары, которые будут продаваться впоследствии под определенным брендом, и при этом лицензионные платежи не включаются в таможенную стоимость товаров, то велик риск того, что таможенники доначислят платежи и «ввозной» НДС (при соблюдении указанных выше условий). Причем тут не важно, кто именно является правообладателем товарного знака: иностранный поставщик товара или другое лицо.
Однако есть один важный момент: роялти должны учитываться при определении таможенной стоимости только в том случае, если в совокупности соблюдаются следующие условия (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 № 49):
В Положении о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, утв. Рекомендациями Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 № 20 (далее – Положение) приводятся подробные разъяснения и примеры. Так, в п. 9 Положения сказано, что при определении того, связана ли уплата роялти с фактом приобретения товаров является отсутствие у покупателя возможности приобрести ввозимые товары без уплаты лицензионных платежей. Подобное указание является решающим. Также дополнительно указано, что во всех случаях решение о том, связана ли уплата роялти с фактом приобретения товаров, следует принимать с учетом анализа всех факторов и обстоятельств, сопутствующих продаже и ввозу этих товаров. При этом в качестве таких факторов могут учитываться следующие:
Как видим, множество факторов должно приниматься во внимание и это дает компаниям шансы на разрешение судебного спора в свою пользу.
Судебная практика содержит положительные для организаций примеры:
Таким образом, в каждой конкретной ситуации говорить о рисках и давать прогноз судебного разбирательства можно только после полного анализа имеющихся документов.
Также для решения вопроса о том, нужно включать роялти в таможенную стоимость ввозимых ТМЦ или нет, хорошим подспорьем будут практические примеры, содержащиеся в Приложении к Положению. Там есть и примеры не только для перепродавцов товаров, но и для тех компаний, которые ввозят в РФ сырье или комплектующие с нанесенным товарным знаком – для использования в производстве готовой продукции, на которую также будет наноситься этот товарный знак (примеры 5, 6, 7 и 10 раздела I Приложения). Например, в одних случаях таможенную стоимость сырья нужно формировать с учетом роялти (пример 7 раздела I Приложения), в других – без учета (примеры 5, 6 и 10 раздела I Приложения).
Судебная практика для производственных компаний также противоречивая, поскольку, как уже было отмечено ранее, в каждом конкретном случае влияние имеют все имеющиеся факторы в совокупности. Например, в споре, рассматриваемом в Арбитражным судом Поволжского округа от 07.07.2020 № Ф06-63000/2020 по делу № А57-20607/2019 (Определением Верховного Суда РФ от 02.11.2020 № 306-ЭС20-16846 отказано в передаче дела для пересмотра) решение было вынесено в пользу таможенников. А в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.10.2020 № Ф01-12928/2020 по делу № А43-49692/2019 (Определением Верховного Суда РФ от 15.02.2021 № 301-ЭС20-23819 отказано в передаче дела для пересмотра) спор был разрешен в пользу организации.
Также обращаем внимание на то, что основаниями для увеличения стоимости таможенной стоимости могут стать не только лицензионные платежи, но и другие суммы, например, дивиденды. И это несмотря на то, что в отношении дивидендов в п. 9 ст. 39 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза прямо сказано, что «цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары, относится к товарам, перемещаемым через таможенную границу Союза, в связи с чем перечисляемые покупателем продавцу дивиденды или иные платежи в случае, если они не связаны с ввозимыми товарами, не включаются в таможенную стоимость ввозимых товаров».
Таким образом, дивиденды не включаются в таможенную стоимость только в том случае, если они не связаны с ввозимыми товарами. Поэтому если таможенные органы выявят связь выплаченных дивидендов с ввозимыми товарами, то они могут доначислить таможенные платежи исходя из увеличенной на сумму дивидендов таможенной стоимости. Подобные прецеденты уже возникали на практике.
Более того, на этот счет имеется частное разъяснение Минфина РФ, в котором сказано, что если внешнеторговые покупки товаров у зарубежного контрагента осуществляются российским покупателем у единственного лица, которое при этом является единственным акционером этого покупателя, то выплачиваемые продавцу дивиденды фактически ничем не отличаются от подлежащего включению в таможенную стоимость товаров дохода, полученного в результате последующей продажи. Судебная практика по данной ситуации в отличие от ситуации с лицензионными платежами на сегодняшний день крайне малочисленна. Однако обнаруженные нами решения вынесены в пользу организаций (см., например, Определение Верховного Суда РФ от 07.04.2021 № 307-ЭС21-2873 по делу № А56-137218/2019).
Далее, если таможенные органы доначислили таможенные платежи и организация решила не оспаривать данные действия, возникает вопрос с тем, куда относить доначисленные суммы. Если речь идет о таможенных пошлинах, то их следует отнести в состав расходов, учитываемых при налогообложении прибыли (Письмо Минфина РФ от 27.11.2019 № 03-03-06/1/92034). Что касается доначисленной суммы «ввозного» НДС, то организация может принять ее к вычету. При этом право на вычет возникает в том налоговом периоде, в котором произошла доплата «таможенного» НДС на основании корректировочной таможенной стоимости (п. 2 ст. 171 НК РФ, Письма Минфина РФ от 25.07.2011 № 03-07-08/239, УМНС РФ по г. Москве от 07.07.2003 № 24-11/36764). Таким образом, отражение НДС, доплаченного на основании скорректированной таможенной стоимости, следует производить в книге покупок за квартал, в котором была произведена доплата. При этом действует общее правило, согласно которому НДС-вычет можно перенести на последующие кварталы в пределах 3-х лет с момента после принятия на учет приобретенных налогоплательщиком на территории РФ (п. 1.1 ст. 172 НК РФ).
В заключение отметим, что мы готовы проанализировать имеющиеся у Вас договоры на предмет наличия у Вас соответствующих «таможенных» рисков и провести таможенный аудит. Запрос на данный аудит Вы можете направить на адрес info@sterngoff.com c темой письма «Таможенный аудит».
С уважением, ваша команда Sterngoff Audit.
Ваша заявка успешно принята.
Мы отправили письмо на ваш email, пожалуйста, подтвердите подписку, перейдя по ссылке в письме.
