В связи с многочисленными вопросами в порядке разъяснения полагаем необходимым донести до вас важную информацию.
Согласно действующей с 01.10.2019 редакции пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (дополнение в части очного голосования внесено Федеральным законом от 18.03.2019 N 34-ФЗ).
Важные вопросы применения данной нормы разъяснены 25.12.2019 Президиумом Верховного Суда РФ в Обзоре судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах.
Мы обращаем внимание на пп. 2 и 3 данного Обзора.
Из их содержания следует, что решение общего собрания участников, единственного участника ООО, о применении альтернативного способа его подтверждения требует нотариального удостоверения.
Это означает, что решение общего собрания участников ООО, его единственного участника, которым устанавливается иной – не нотариальный способ его подтверждения, должно быть удостоверено нотариально.
Такое требование предъявляется для исключения фальсификации решений, принимаемого высшим органом управления общества.
Поэтому важно учитывать, что принятые после 26.12.2019 решения можно подтверждать альтернативным способом, только если переход на его применение удостоверен нотариусом.
Здесь важно помнить, что документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие, принимаются нотариусом при условии их легализации органом Министерства иностранных дел Российской Федерации.
В свою очередь согласно Письму Федеральной нотариальной палаты от 15.01.2020 № 121/03-16-3 решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом в случае, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными, нотариус не может принять их для подтверждения каких-либо обстоятельств.
Обращаем внимание, что Законом об ООО сведения о составе и компетенции органов общества, о порядке принятия органами общества решений, должны содержаться в его уставе.
При этом внесение в устав изменений или утверждение устава общества в новой редакции, утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов отнесено к компетенции общего собрания участников общества.
В свою очередь решение общего собрания участников общества, за исключением вопросов утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов, может быть принято заочно — опросным путем (путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение).
Очередное (годовое) общее собрание участников по вопросу утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов в такой форме проводиться не может. Здесь возможна только очная форма – путем совместного присутствия.
В текущем году такие годовые собрания должны быть проведены в период с 1 марта по 30 апреля 2020 г.
В этой связи полагаем возможным выполнение следующих действий:
1 этап. С участием нотариуса принятие общим собранием участников ООО решения о внесении изменений в устав или утверждение устава в новой редакции о применении альтернативного способа подтверждения решений общества, принятых в очной форме (принятие такого решения возможно только в очной форме ввиду необходимости его нотариального удостоверения – на это прямо указано в п. 6.1 Письма Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 №2405/03-16-3) либо принятие аналогичного решения общим собранием участников общества единогласно.
Формулировки могут быть, к примеру, следующими:
«На основании подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников общества решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается собственноручным подписанием участниками соответствующего решения. При этом нотариального удостоверения решения не требуется».
«На основании подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие единственным участником общества решения подтверждается собственноручным подписанием участником соответствующего решения. При этом нотариального удостоверения решения не требуется».
2 этап. Проведение общего собрания, на повестке дня которого стоит вопрос об утверждении годовой отчетности общества, в форме очного голосования — совместного (фактического) присутствия участников.
Здесь возможны два варианта:
— если альтернативный способ избран и нотариально удостоверен – нотариальное подтверждение решения об утверждении годовой отчетности общества не требуется (при условии соблюдения альтернативного способа), собрание можно проводить без участия нотариуса;
— если альтернативный способ не избран – очное общее собрание по вопросу утверждения годовой отчетности общества проводить только с участием нотариуса.
Поскольку годовая отчетность общества может быть утверждена лишь в рамках очного собрания в настоящее время ввиду объявленной ВОЗ пандемии часто возникают вопросы о том, возможно ли использование системы видео-конференц-связи.
Такая возможность проведения общих собраний законом об ООО прямо не предусмотрена. Однако в судебной практике сформировался подход, согласно которому суды признают законной такую форму проведения собраний, указывая, что использование видео-конференц-связи соответствует уровню развития телекоммуникационных систем связи и их правовому регулированию в системе действующего законодательства РФ, отвечает признакам бизнес-оперативности в случае необходимости принятия срочных корпоративных решений (дела Высшего Арбитражного Суда РФ № А40-113202/09-62-790, №А40-13989/10-81-1213, №А32-27215/2012).
Между тем, по нашему мнению, в таком случае может возникнуть проблема с личным участием нотариусов. Судебная практика в этой части пока не сложилась, поэтому однозначно утверждать о легитимности такого способа проведения общего собрания мы не можем. О том, как сложится судебная практика в данном вопросе, на данный момент неизвестно.
Сам порядок нотариального удостоверения, о котором мы ведем речь, на сегодняшний день является рекомендуемым и отражен в Письме Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 №2405/03-16-3.
В данном письме достаточно подробно изложена вся процедура, Письмо имеется в общем доступе в сети «Интернет».
Подводя итог, обращаем внимание, что Кодексом об административных правонарушениях РФ (ст.15.23.1) предусмотрена ответственность за нарушение установленных законом требований к форме, сроку или месту проведения общего собрания вплоть до наложения административного штрафа на юридических лиц — от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.
О том, будет ли такая ответственность применяться в современных условиях международной пандемии, однозначно высказаться проблематично. Формально возможность применения указанной ответственности не исключается.
Ваша заявка успешно принята.
Мы отправили письмо на ваш email, пожалуйста, подтвердите подписку, перейдя по ссылке в письме.
